Schutzraum
Nachlassstundung
Der gerichtliche Schutz, der angestrebt werden kann, statt den Konkurs anzuzeigen, wenn die Überschuldung angezeigt wird.
NachlassstundungÜberschuldung
(Art. 725 OR)
Wenn eine Gesellschaft auf den Punkt zugleitet, an dem ihre Verbindlichkeiten die Aktiven übersteigen, legt das Schweizer Recht dem Verwaltungsrat eine abgestufte Reihe von Pflichten auf (Zwischenabschluss zu zwei Bewertungen, Massnahmen zur Beseitigung und letztlich die Benachrichtigung des Gerichts), und die persönliche Haftung kommt nicht aus der Schieflage, sondern aus Verzögerung und Untätigkeit. «Wir hofften auf Besserung» ist keine Verteidigung. Wir helfen Verwaltungsräten, die Stufe zu erkennen, die Rechnung zu erstellen, die Lage wo möglich zu beheben und die Entscheidung zu dokumentieren, sodass die Organe rechtzeitig handeln und geschützt bleiben.
Marcus Altenburg,
Veröffentlicht
Auf einen Blick
Rechtzeitig handeln, die Entscheidung dokumentieren.
Die Haftung kommt aus Verzögerung, nicht aus der Schieflage.
- Stufe 1
- Drohende Zahlungsunfähigkeit (Liquidität)
- Stufe 2
- Kapitalverlust (Art. 725a)
- Stufe 3
- Überschuldung (Art. 725b)
- Rechnung
- Fortführungs- & Veräusserungswerte
- Aufschub bei
- Rangrücktritt oder echter Sanierung
Das Wesentliche
Was Art. 725 OR verlangt
Das revidierte Obligationenrecht, seit 2023 in Kraft, setzt eine abgestufte Eskalation der Organpflichten, während eine Gesellschaft schwächer wird: drohende Zahlungsunfähigkeit, Kapitalverlust und Überschuldung. Die Überschuldung (Verbindlichkeiten übersteigen Aktiven) ist die ernsteste: Der Verwaltungsrat muss einen Zwischenabschluss zu Fortführungs- und Veräusserungswerten erstellen und, wenn bestätigt, das Gericht nach dem Schuldbetreibungs- und Konkursrecht benachrichtigen, sofern keine Ausnahme gilt. Die Haftung fliesst aus der Verzögerung, nicht aus der Schieflage.
Für wen das gilt
- Verwaltungsräte von Gesellschaften unter finanzieller Belastung;
- Organe, die unsicher sind, welche Pflichtstufe gilt;
- Gesellschaften, die sich der Überschuldung nähern oder darin sind;
- Gesellschafter, die einen Rangrücktritt oder Kapitalmassnahmen erwägen.
Wo es hingehört
Die Pflichten sind der Hintergrund der Sanierung, können zu einer Nachlassstundung führen oder, wenn nichts mehr zu retten ist, zur geordneten Liquidation.
Die Eskalation
Die drei Stufen
Das Gesetz eskaliert die Pflichten des Verwaltungsrats, während die Gesellschaft schwächer wird. Die Stufe zu erkennen und auf ihr zu handeln, ist die ganze Aufgabe.
| Stufe | Pflicht des Verwaltungsrats |
|---|---|
| Drohende Zahlungsunfähigkeit | Mit Dringlichkeit handeln, um Liquidität zu sichern |
| Kapitalverlust (725a) | Massnahmen zur Beseitigung; Prüfung der Rechnung |
| Überschuldung (725b) | Zwischenabschluss; Gericht benachrichtigen, sofern keine Ausnahme |
| Ausnahmen | Genügender Rangrücktritt oder konkrete Sanierung |
Je früher der Verwaltungsrat einsteigt, idealerweise bei drohender Zahlungsunfähigkeit, vor der Überschuldung, desto mehr Raum hat er und desto mehr lässt sich retten. Mit fortschreitenden Stufen verschärfen sich die Pflichten, und der Handlungsraum wird enger. Auf der Stufe der Überschuldung heben zwei Wege die Pflicht auf, das Gericht zu benachrichtigen, und mehrere Massnahmen stellen dahinter die Bilanz wieder her.
| Massnahme | Was sie bewirkt | Wann sie greift |
|---|---|---|
| Rangrücktritt | Gläubiger stellt Forderungen hinter alle anderen | Deckt den Fehlbetrag; hebt die Anzeigepflicht auf |
| Kapitalerhöhung | Neues Eigenkapital stellt die Bilanz wieder her | Gesellschafter willens und in der Lage einzuschiessen |
| Wandlung Fremd- in Eigenkapital | Wandelt Gläubigerforderungen in Anteile | Gläubiger ziehen Aufwärtspotenzial der Liquidation vor |
| Nachlassstundung | Gerichtlicher Schutz, während ein Plan entsteht | Lebensfähiges Geschäft, dem nur Zeit fehlt |
Der Rangrücktritt ist der schnellste Zwischenschritt: Er erkauft Zeit, ohne die zugrunde liegende Lage zu beheben, ist also der Anfang einer Sanierung, nicht das Ende. Eine Nachlassstundung schützt ein lebensfähiges Geschäft, während der Plan umgesetzt wird. Der falsche Zug ist, nichts zu tun und zu hoffen, denn das ist der Weg, der die Schieflage des Verwaltungsrats in seine persönliche Haftung wandelt. Wir bilden die realistischen Massnahmen auf die tatsächliche Lage der Gesellschaft ab, bevor sich das Fenster schliesst.
Wie es läuft
Wie wir den Verwaltungsrat führen
Die Stufe lesen, die Rechnung erstellen, die Heilung abwägen und die Entscheidung dokumentieren, rechtzeitig.
- Schritt 1
Die Lage lesen
Feststellen, auf welcher Stufe die Gesellschaft steht und was die Pflicht des Verwaltungsrats daher ist.
- Schritt 2
Zwischenabschluss erstellen
Die Bilanzen zu Fortführungs- und Veräusserungswerten erstellen, gemeinsam mit dem Revisor.
- Schritt 3
Die Heilung abwägen
Kapitalmassnahmen, Wandlung von Fremd- in Eigenkapital und Rangrücktritt gegen eine echte Sanierung abwägen.
- Schritt 4
Entscheiden & dokumentieren
Beurteilen, ob aufzuschieben oder das Gericht zu benachrichtigen ist, und die Grundlage der Entscheidung dokumentieren.
- Laufend
Den Verwaltungsrat schützen
Sicherstellen, dass der Verwaltungsrat rechtzeitig und auf ordentlicher Grundlage handelt, sodass ihn keine Verzögerung exponiert.
Budget
Was es kostet
Die Beratungskosten hängen von Dringlichkeit und Komplexität ab: den Zwischenabschluss zu erstellen, Rangrücktritte und Kapitalmassnahmen einzurichten und eine Sanierung oder Stundung zu koordinieren. Gegen die persönliche Haftung, die ein Verwaltungsrat trägt, wenn er dies falsch macht, und gegen den durch rechtzeitiges Handeln erhaltenen Wert gerechnet, sind die Kosten ordentlicher Führung gering.
Wir schätzen ab und offerieren gegen die Lage. Das Honorar erfolgt auf Anfrage.
Lage besprechen
Was Sie brauchen
Was den Verwaltungsrat schützt
Den Verwaltungsrat auf der geschützten Seite zu halten, ruht auf:
- der korrekten und frühen Erkennung der Pflichtstufe;
- dem Zwischenabschluss zu beiden Bewertungen, ordentlich geprüft;
- echten Massnahmen, nicht Hoffnung, um die Lage zu beheben;
- einer dokumentierten Grundlage für jeden Aufschub;
- der rechtzeitigen Benachrichtigung des Gerichts, wo sie geboten ist.
«Wir hofften auf Besserung» ist keine Verteidigung
Die Haftung, die Verwaltungsräte erwischt, ist fast nie die Schieflage der Gesellschaft selbst: Es ist die Verzögerung. Ein Verwaltungsrat, der weiterhandelt, während sich das Defizit vertieft, und sich einredet, die Besserung stehe vor der Tür, ist genau der Verwaltungsrat, der für den zusätzlichen Verlust seiner Verzögerung persönlich haftet, so verständlich der Optimismus auch war. Das Schweizer Recht hält die Organe hier an einen echten Sorgfaltsmassstab, und Hoffnung ist keine Sorgfalt. Der Schutz liegt im Handeln: die Stufe erkennen, die Rechnung erstellen, echte Massnahmen ergreifen und entweder die Lage beheben oder das Gericht rechtzeitig benachrichtigen. Wir halten Verwaltungsräte auf dieser Seite der Linie, denn das Zu-spät-Ergebnis ist jenes, das allen schadet, den Organen am meisten.
Warum Goldblum
Die Pflicht: wie wir sie führen
Die Stufe lesen, die Rechnung erstellen, die Heilung abwägen und die Entscheidung dokumentieren, sodass der Verwaltungsrat rechtzeitig handelt und geschützt bleibt: Das ist die Arbeit dieser Kanzlei.
Rechtzeitig
Die Stufe früh gelesen
Die Pflichtstufe erkannt und auf ihr gehandelt, bevor die Verzögerung zum Problem wird, idealerweise bevor die Überschuldung überhaupt erreicht ist.
Ordentlich
Rechnung und Entscheidung
Zwischenabschluss zu beiden Bewertungen und eine dokumentierte Entscheidung, aufzuschieben oder zu benachrichtigen, die Grundlage, die die Organe schützt.
Geheilt
Rettung und Pflicht zusammen
Kapitalmassnahmen, Wandlung und Rangrücktritt neben den Pflichten verfolgt, was der Gesellschaft ihre beste Chance gibt.
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FAQ
Überschuldung & Art. 725 OR — häufige Fragen.
01Was ist eine Überschuldung nach Schweizer Recht?
Eine Überschuldung ist der Zustand, in dem die Verbindlichkeiten einer Gesellschaft ihre Aktiven übersteigen, sodass die Aktiven die Schulden nicht mehr decken. Sie ist zu unterscheiden von einem Liquiditätsproblem (nicht rechtzeitig bezahlen zu können) und von einem Kapitalverlust (der Aushöhlung eines Teils des Aktienkapitals); das revidierte Gesellschaftsrecht, seit 2023 in Kraft, fasst alle drei als abgestufte Reihe von Organpflichten. Die Überschuldung ist die ernsteste: Bei begründeter Besorgnis muss der Verwaltungsrat einen Zwischenabschluss erstellen und, wenn dieser sie bestätigt, das Gericht benachrichtigen, sofern nicht bestimmte Voraussetzungen einen Aufschub erlauben. Weil die Folge so bedeutsam ist, müssen die Schwelle und die Pflichten darum präzise verstanden werden.
02Was sind die drei Stufen der Organpflicht?
Das revidierte Recht kennt eine abgestufte Eskalation. Erstens verlangt die drohende Zahlungsunfähigkeit (das Risiko, dass die Gesellschaft ihre Verpflichtungen bei Fälligkeit nicht erfüllen kann), dass der Verwaltungsrat mit Dringlichkeit handelt und Massnahmen zur Sicherung der Solvenz ergreift. Zweitens verlangt ein Kapitalverlust, wenn die Hälfte von Aktienkapital und gesetzlichen Reserven nicht mehr gedeckt ist, dass der Verwaltungsrat Massnahmen zur Beseitigung ergreift und, wo die Gesellschaft keine Revisionsstelle hat, ihre Rechnung prüfen lässt. Drittens verlangt die Überschuldung einen Zwischenabschluss und, wenn bestätigt, die Benachrichtigung des Gerichts, vorbehältlich der Ausnahmen. Jede Stufe trägt bestimmte Pflichten, und die Aufgabe des Verwaltungsrats ist es, zu erkennen, auf welcher Stufe er steht, und entsprechend zu handeln. Wir helfen dem Verwaltungsrat, die Lage zu lesen und die richtige Pflicht zur richtigen Zeit zu erfüllen.
03Was ist der Zwischenabschluss, den der Verwaltungsrat erstellen muss?
Bei begründeter Besorgnis einer Überschuldung muss der Verwaltungsrat Zwischenbilanzen auf zwei Grundlagen erstellen: zu Fortführungswerten (unter der Annahme, dass die Gesellschaft fortbesteht) und zu Veräusserungswerten (unter der Annahme, dass sie liquidiert wird). Diese werden in der Regel von einem zugelassenen Revisor geprüft. Zeigen beide Grundlagen, dass die Verbindlichkeiten der Gesellschaft nicht durch die Aktiven gedeckt sind, ist die Überschuldung bestätigt, und die Anzeigepflicht des Verwaltungsrats greift, sofern keine Ausnahme gilt. Die doppelte Bewertung zählt, weil eine Gesellschaft auf einer Grundlage überschuldet sein kann und auf der anderen nicht, und das Gesetz sieht beide an. Diese Rechnung korrekt und zeitnah zu erstellen, ist der Angelpunkt der ganzen Pflicht, und wir sorgen dafür, dass es richtig geschieht.
04Wann muss der Verwaltungsrat das Gericht benachrichtigen?
Wenn der Zwischenabschluss die Überschuldung auf beiden Grundlagen bestätigt und keine der gesetzlichen Ausnahmen gilt, muss der Verwaltungsrat das Gericht benachrichtigen (historisch als Deponieren der Bilanz beschrieben), was in der Regel den Konkurs eröffnet. Die Pflicht ist, ohne ungebührliche Verzögerung zu handeln; weiterzumachen, während sich das Defizit vertieft, ist es, was die Organe exponiert. Die Ausnahmen, die einen Aufschub erlauben, sind bestimmt: ein genügender Rangrücktritt von Gläubigern oder eine konkrete und kurzfristige Sanierungsaussicht, die das Zuwarten rechtfertigt. Der Verwaltungsrat kann nicht einfach auf Besserung hoffen. Zu beurteilen, ob eine Ausnahme wirklich gilt, und dieses Urteil zu dokumentieren, ist der Punkt, an dem sorgfältige Beratung zählt, denn es falsch zu machen, trägt persönliche Haftung. Wir helfen dem Verwaltungsrat, diese Entscheidung zu treffen und zu belegen.
05Was ist ein Rangrücktritt, und wie hilft er?
Ein Rangrücktritt ist die Vereinbarung eines Gläubigers (oft eines Gesellschafters oder verbundenen Kreditgebers), seine Forderung hinter alle anderen Gläubiger zu stellen, sodass sie erst zurückbezahlt wird, wenn die anderen befriedigt sind. Treten Gläubiger Forderungen in einem Umfang zurück, der die Überschuldung deckt, darf der Verwaltungsrat die Benachrichtigung des Gerichts aufschieben, während er eine Sanierung verfolgt, denn die im Rang zurückgestellten Forderungen schirmen die übrigen Gläubiger faktisch ab. Es ist ein gebräuchliches und zulässiges Mittel, um Zeit für einen echten Turnaround zu gewinnen, doch es muss korrekt dokumentiert und im Betrag genügend sein, und es ist eine Brücke zu einer Sanierung, kein dauerhafter Ersatz. Wir richten Rangrücktritte korrekt ein und setzen sie als Teil eines echten Sanierungsplans ein, nicht als Weg, das Problem zu ignorieren.
06Welche persönliche Haftung trifft den Verwaltungsrat?
Mitglieder des Verwaltungsrats, die ihre Pflichten verletzen, während die Gesellschaft in die Überschuldung gleitet, können persönlich für den daraus entstehenden Schaden haften, besonders für den zusätzlichen Verlust, den die verzögerte Anzeige den Gläubigern zufügt, während sich das Defizit vertieft. Das Schweizer Recht hält den Verwaltungsrat hier an einen echten Sorgfaltsmassstab, und «wir hofften auf Besserung» ist keine Verteidigung. Es gibt zudem bestimmte Risiken, etwa unbezahlte Sozialversicherungsbeiträge. Die Haftung fliesst aus Untätigkeit, Verzögerung und unzulässigem Weiterhandeln, nicht aus der Schieflage der Gesellschaft selbst. Ein Verwaltungsrat, der die vorgeschriebenen Schritte rechtzeitig unternimmt, seine Entscheidungen dokumentiert und auf ordentlichen Zwischenabschlüssen handelt, ist geschützt; einer, der wegsieht, ist exponiert. Wir halten den Verwaltungsrat auf der geschützten Seite.
07Kann die Gesellschaft auf dieser Stufe noch gerettet werden?
Oft ja, wenn sie handelt. Die Stufe des Kapitalverlusts oder gar der Überschuldung zu erreichen, bedeutet nicht automatisch das Ende: Kapitalmassnahmen, eine Wandlung von Fremd- in Eigenkapital, frische Finanzierung oder ein Rangrücktritt, der eine konkrete Sanierung stützt, können die Lage beheben oder einen Aufschub rechtfertigen, während ein Turnaround umgesetzt wird. Was sich auf diesen Stufen ändert, ist, dass der Handlungsspielraum des Verwaltungsrats enger und seine Pflichten härter werden, sodass das Handeln echt und zugleich rasch sein muss. Je früher der Verwaltungsrat einsteigt, idealerweise auf der Stufe der drohenden Zahlungsunfähigkeit, vor der Überschuldung, desto mehr lässt sich tun. Wir verfolgen die Rettung und die Pflicht parallel, sodass die Gesellschaft ihre beste Chance erhält, ohne den Verwaltungsrat zu exponieren.
08Wie hängt das mit Sanierung und Nachlassstundung zusammen?
Eng, die Pflichten nach Art. 725 OR sind der rechtliche Hintergrund, vor dem die Sanierung geschieht. Die finanzielle Sanierung ist die inhaltliche Heilung (Refinanzierung, Kapitalmassnahmen, Gläubigervereinbarungen); der Rahmen von Art. 725 OR ist die Pflicht, die den Verwaltungsrat zum Handeln zwingt und die Fristen setzt. Wo eine einvernehmliche Sanierung Schutz und Zeit braucht, die sie aussergerichtlich nicht erhält, kann eine Nachlassstundung Atempause verschaffen und, wichtig, angestrebt werden, statt den Konkurs anzuzeigen, wenn die Überschuldung angezeigt wird. Die drei greifen ineinander: die Pflichten beobachten, die Sanierung verfolgen und die Stundung nutzen, wo die Lage gerichtlichen Schutz braucht. Wir führen sie als eine integrierte Antwort, nicht als getrennte Schritte.
09Was geschieht, wenn der Verwaltungsrat zu spät handelt?
Die Gesellschaft wird wahrscheinlich in einer schlechteren Lage in den Konkurs gezwungen, als wenn der Verwaltungsrat früher gehandelt hätte, die Gläubiger erhalten weniger, und die Organe stehen der persönlichen Haftung gegenüber, die die Verzögerung schafft, dem Risiko für den zusätzlichen Verlust aus dem Weiterhandeln in der Überschuldung. Zu spät zu handeln ist das häufigste und schädlichste Versagen in diesem Bereich, und es wird fast immer von verständlichem, aber falschem Optimismus getrieben. Der ganze Sinn, die Pflichten von Art. 725 OR zu verstehen, ist, rechtzeitig zu handeln: die Stufe zu erkennen, den Zwischenabschluss zu erstellen, die Massnahmen zu ergreifen und entweder die Lage zu beheben oder das Gericht zu benachrichtigen, bevor die Verzögerung selbst zum Problem wird. Wir helfen Verwaltungsräten, das Zu-spät-Ergebnis zu vermeiden, das jenem ist, das allen schadet.
10Kann Goldblum den Verwaltungsrat durch Art. 725 OR führen?
Ja. Wir helfen dem Verwaltungsrat, zu erkennen, auf welcher Stufe er steht, erstellen den Zwischenabschluss zu Fortführungs- und Veräusserungswerten, beurteilen ehrlich, ob die Lage zu beheben ist, richten Rangrücktritte und Kapitalmassnahmen ein, wo sie helfen, und beurteilen und dokumentieren, ob ein Aufschub wirklich gilt oder das Gericht benachrichtigt werden muss, in Abstimmung mit dem Revisor und, wo nötig, der Stundung oder Sanierung. Durchweg ist die Priorität, dass der Verwaltungsrat rechtzeitig und auf ordentlicher Grundlage handelt, sodass die Organe geschützt sind und die Gesellschaft ihre beste Chance erhält. Das Risiko in diesem Bereich kommt aus Verzögerung und Untätigkeit; unsere Aufgabe ist, den Verwaltungsrat auf der richtigen Seite der Linie zu halten.
Steht Ihr Verwaltungsrat nahe an der Überschuldungslinie?
Schildern Sie uns die Lage ehrlich. Ein Partner erstellt den Zwischenabschluss, wägt die Heilung ab und führt die Organpflichten, sodass die Organe geschützt sind und rechtzeitig handeln.